Выдержка из работы:
Некоторые тезисы из работы по теме Купля-продажа предприятия
Введение
Гражданский кодекс внес много изменений в ранее действовавшее законодательство о предприятиях. Если раньше предприятия характеризовались и исследовались прежде всего как субъекты гражданского права, то теперь в условиях множества организационно - правовых форм коммерческих организаций понятие предприятия как субъекта права применяется только к унитарным государственным и муниципальным предприятиям.
Правоприменительная практика обнажила немало правовых проблем, связанных с оборотом недвижимости и стремлением законодателя выделить особый юридический статус предприятия как имущественного комплекса, и влияние в конечном итоге на экономическую составляющую недвижимости в гражданском обороте.
Особое место в составе предприятия занимают права на результаты интеллектуальной деятельности, включающие в себя права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работу и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права (ст. 132 Гражданского кодекса Российской Федерации). С учетом этого компонента предприятие представляется как завершенный единый объект. Присутствие в составе имущественного комплекса прав на результаты интеллектуальной деятельности является сущностной его чертой, особенностью предприятия.
В Гражданском кодексе РФ впервые определено понятие предприятия как единого имущественного комплекса, как объекта гражданского права (ст. 132 ГК РФ), что соответствует традиционным представлениям гражданского законодательства большинства зарубежных стран. Однако, многие правовые вопросы этих отношений еще подлежат урегулированию.
Изменяющееся во времени отношение законодательства к предприятиям свидетельствует об актуальности темы исследования.
Потребность в теоретическом изучении и анализе возникающих отношений, выявление особенностей продажи предприятий как единых имущественных комплексов, изучение и обобщение имеющейся практики не вызывает сомнения.
Объект работы – общественные отношения, складывающиеся в связи с продажей предприятия как имущественного комплекса.
Предмет работы – действующее законодательство, определяющее правовой режим предприятия как объекта прав, а также регулирующее договор купли-продажи предприятия, научная литература по вопросам, рассматриваемым в настоящем исследовании, материалы судебной практики.
Целью настоящей работы является исследование особенностей купли-продажи предприятия.
Для достижения указанной цели перед работой были поставлены следующие задачи:
1. Определить понятие предприятия в гражданском праве.
2. Рассмотреть предприятие как особый имущественный комплекс.
3. Рассмотреть вопросы и организации продажи предприятия.
4. Определить порядок перехода права собственности от продавца к покупателю.
5. Выявить особенности государственной регистрации права на предприятие и сделок с ним.
6. Изучить требования к защите прав кредиторов.
7. Рассмотреть вопросы недейсвтительности сделки купли-продажи предприятия.
8. Проанализировать понятие договора купли-продажи предприятия и его основные элементы.
9. Исследовать существенные условия договора купли-продажи предприятия.
10. Определить субъектный состав договора купли-продажи предприятия.
11. Рассмотреть порядок расчетов и определения срока по договору купли-продажи предприятия.
12. Изучить положения об ответственности и порядке изменения и расторжения договора купли-продажи предприятия.
Методологическая основа работы – общенаучные методы исследования, а также специальные, такие как: метод комплексного юридического анализа, системный метод, формально-юридический, сравнительно-правовой и др.
Структурно настоящая работа состоит из введения, трех глав, объединяющие двенадцать параграфов, заключения, библиографического списка и приложения.
Подписание обеими сторонами передаточного акта признается абз. 1 п. 2 ст. 563 ГК РФ моментом передачи предприятия покупателю. С этого момента: а) на покупателя переходит риск случайной гибели этого имущества; б) покупатель становится солидарно обязанным перед кредитором по долгам, входящим в состав предприятия, на перевод которых не получено согласия кредитора (п. 4 ст. 562 ГК); в) покупатель получает право использовать входящее в состав предприятия имущество и извлекать из него выгоды (п. 3 ст. 564 ГК).
Последствия уклонения сторон от подписания акта передачи предприятия установлены п. 1 ст. 556 ГК.
Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации.
Порядок государственной регистрации перехода права собственности на предприятие установлен ст. 22 Закона о государственной регистрации , а также Правилами ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
Заключение
Предприятие как имущественный комплекс является объектом гражданского права. Режим предприятия - имущественного комплекса приобретается в случае использования его в целях предпринимательской деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности свидетельствует о наличии оснований рассматривать имущественный комплекс в качестве предприятия.
Понятие «предприятие как имущественный комплекс» не является синонимом понятия – «имущественный комплекс предприятия». Понятие «имущественный комплекс предприятия» содержит в себе лишь обозначения недвижимого имущества, подлежащего стоимостной оценке согласно бухгалтерских документов, т.е. речь идёт об объекте права, тогда как «предприятие как имущественный комплекс» охватывает и те элементы, которые не подлежат отражению в бухгалтерском балансе.
Предприятие не имеет завершённой материальной формы. За счёт отчуждения одних вещей и приобретения других предприятие постоянно меняет свой имущественный состав.
Особенностью договора продажи предприятия является то, что наряду с имуществом, покупатель получает от продавца коммерческую информацию, деловую репутацию и деловые связи продавца.
Таким образом, в состав предприятия как имущественного комплекса должны включаться помимо всех видов имущества, также все неимущественные права, за исключением прав, полученных на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. В состав предприятия как имущественного комплекса входят движимое и иное имущество. Юридически они могут быть разнородными объектами имущества, но они объединяются целевым назначением – предпринимательская деятельность.
Квалификация предмета договора купли - продажи определяет применение норм, регулирующих отношения между сторонами: в случае, если предметом договора является предприятие как имущественный комплекс, то такой договор подчиняется правилам совершения сделок купли – продажи предприятий независимо от его состава; в случае же, если предмет договора – отдельные объекты недвижимости, то возникает необходимость совершения сделок по отчуждению недвижимого имущества и действий по государственной регистрации прав на указанное недвижимое имущество.
При всей важности материальной части имущественного комплекса нельзя умалять значение нематериальных элементов. Нематериальными элементами являются такие исключительные права на объекты промышленных прав как элементов имущественного комплекса, из которых можно выделить следующие: изобретения, «ноу – хау», товарные знаки и промышленные образцы, права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работу и услуги – фирменное наименование, знаки обслуживания, принадлежащие собственнику предприятия на основании лицензии.
Государственной регистрации в обязательном порядке подлежит переход права на недвижимое имущество. Только после регистрации договора покупатель приобретает право собственности, следовательно, получает возможность по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться недвижимостью.
Особенность приобретения прав на недвижимое имущество заключается в том, что момент возникновения прав связан с моментом их государственной регистрации.
Отличительной особенностью от договоров продажи недвижимости является то, что для договора продажи предприятия установлена не только государственная регистрация самого договора купли - продажи, но и регистрация перехода права.
Также как и продажа недвижимости, договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента её совершения (п. 3 ст. 560 ГК РФ). Государственная регистрация права собственности на предприятие есть самостоятельный акт, отличный от регистрации договора продажи предприятия, хотя регистрация договора, наряду с подписанными обеими сторонами передаточным актом является правовым основанием для перехода права собственности на предприятие к покупателю посредством государственной регистрации.
Существенной особенностью предприятия является его объективная неопределённость. Другие объекты недвижимости являются индивидуально определёнными вещами, чья физическая природа, прочная связь с землёй или невозможность перемещения обуславливают фиксированное место нахождение, пространственную определённость их как объектов права. Земельные участки, здания сооружения, жилые и нежилые помещения являются объективно существующими вещами. Их возникновение и существование не связаны с субъективными правами, объект недвижимости может существовать и без субъекта права.
Все кредиторы продавца по обязательствам должны быть уведомлены о продаже предприятия до его передачи покупателю. Кредитор, который уведомлен о продаже предприятия в течение трёх месяцев может дать согласие на перевод долга либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. В случае, если кредитор не был надлежащим образом уведомлен о продаже предприятия, то он может заявить эти требования в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю.
В целях совершенствования правового регулирования рассмотренных договоров считаем целесообразным:
1. Значительно упростить и ускорить процедуру государственной регистрации договора купли-продажи предприятия, поскоку существующий длительный и сложный механизм тормозит развитие экономического оборота, в результате чего предприниматели вынуждены искать все новые и новые механизмы, позволяющие им избежать дополнительных временных и финансовых затрат.
2. Внести изменения в п. 2 ст. 549 ГК РФ (о применении в субсидиарном порядке норм купли-продажи недвижимости к договору купли-продажи предприятия). Это позволит участникам правоотношений по отчуждению-приобретению бизнеса самим исполнять заключенный договор, учитывая их действительную волю и волеизъявление (явиться в регистрирующий орган и подать заявление, уплатить госпошлину), а не считать исполнение автоматическим в силу закона. Кроме того, это позволит приобретателю небольшого предприятия, лишенного недвижимого имущества, приступить к его полному обладанию с момента передачи этого предприятия.
3. Внести изменения в п. 3 ст. 559 и п. 2 ст. 656 ГК РФ и предусмотреть возможность передачи покупателю или арендатору разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов деятельности для того, чтобы исключить длительные простои предприятия в связи с необходимостью получения новой лицензии.
Приведенные в работе аргументы определяют и доказывают также юридическую и экономическую целесообразность и практическую необходимость включения в гражданское законодательство РФ правовых норм, которые урегулируют процесс совершения купли-продажи предприятия как комплекса имущества.
В результате проведенного исследования, анализа научной литературы и судебной практики можно сделать следующие выводы:
1. Выявлены практические трудности купли-продажи предприятия как имущественного комплекса.
2. Представляется необходимым включить в действующее гражданское законодательство РФ правовое понятие - "предприятие как комплекс имущества" и легально закрепить данный правовой институт в Гражданском кодексе РФ в следующей редакции:
"Предприятие как комплекс имущества" - это принадлежащая физическим и (или) юридическим лицам неиспользуемая в предпринимательской деятельности или не созданная для этой цели совокупность объектов движимого и (или) недвижимого имущества.
3. Представляется необходимым включить в действующее гражданское законодательство РФ правовые нормы, которые урегулируют порядок совершения купли-продажи предприятия как комплекса имущества, и легально закрепить данный правовой институт в Гражданском кодексе РФ в следующей редакции:
"По договору продажи предприятия как комплекса имущества Продавец обязуется передать в собственность Покупателя совокупность объектов движимого и (или) недвижимого имущества, не используемых в предпринимательской деятельности или не созданных для использования в предпринимательской деятельности".
Все вышеизложенное не только отвечает насущным потребностям предпринимательского сообщества, но и полностью согласуется с Гражданским кодексом РФ.
Библиографический список
Нормативные правовые акты.
1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года (ред. от 30.12.2008) // Российская газета от 21.01.2009г.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.12.2011) // СЗ РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 30.11.2011) // СЗ РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 08.12.2011) // СЗ РФ, 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496.
5. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. от 07.12.2011) // СЗ РФ, 07.08.2000, N 32, ст. 3340.
6. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 30.11.2011) // СЗ РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 16.
7. Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (ред. от 12.12.2011) // СЗ РФ, 28.07.1997, N 30, ст. 3594.
8. Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (ред. от 28.11.2011) // СЗ РФ, 25.11.1996, N 48, ст. 5369.
9. Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (ред. от 07.12.2011) // СЗ РФ, 28.01.2002, N 4, ст. 251.
10. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (ред. от 06.12.2011) // СЗ РФ, 28.10.2002, N 43, ст. 4190.
Акты судебных органов.
11. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.11.1997 N 21 "Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли - продажи недвижимости" // "Вестник ВАС РФ", N 1, 1998.
12. Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" // "Вестник ВАС РФ", N 6, июнь, 2010.
13. Определение ВАС РФ от 20.03.2008 N 1546/08 по делу N А53-32254/05-С8-1.
14. Постановление Президиума ВАС РФ от 05.04.2005 N 15318/04 по делу N А05-9068/03-16 // "Вестник ВАС РФ", 2005, N 7.
15. Постановление Президиума ВАС РФ от 30.01.2002 N 6245/01 по делу N А62-3465/2000 // "Вестник ВАС РФ", 2002, N 5.
16. Постановление Президиума ВАС РФ от 30.01.2002 N 6245/01 по делу N А62-3465/2000 // "Вестник ВАС РФ", 2002, N 5.
17. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.05.2009 N А10-2800/08-Ф02-1797/09.
18. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12 марта 2001 г. N Ф04/716-81/А75-2001, Ф04/716-92/А75-2001.
19. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23 мая 2001 г. N Ф04/1416-261/А03-2001.
20. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 3 июня 2003 г. N Ф04/2442-631/А46-2003.
21. Постановление ФАС Московского округа от 4 сентября 2006 г., 11 сентября 2006 г. по делу N КГ-А40/8337-06.
22. Постановление ФАС Поволжского округа от 19.12.2006 по делу N А65-28583/04-СА2-34.
23. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.07.2010 по делу N А05-19451/2009.
24. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 июня 2006 г. N Ф08-2138/2006.
25. Постановление ФАС Уральского округа от 18 апреля 2006 г. N Ф09-2776/06-С3.
Литература.
26. Аношин М.В. Соотношение понятий "предприятие" и "имущественный комплекс" // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия: Юридические науки. № 3, 2008.
27. Белов В.А. Имущественные комплексы. Очерки теории и опыт догматической конструкции по российскому гражданскому праву. М.: Центр "ЮрИнформ", 2004.
28. Болдырев В.А. Предприятия в гражданском праве: о легальной терминологии и фирменных наименованиях // Право интеллектуальной собственности. № 3, 2010.
29. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. М., 2000.
30. Веденин А. Предприятие как комплекс имущества // Хозяйство и право. № 11, 2010.
31. Веденин А.А. Сравнительный анализ купли-продажи предприятия как имущественного комплекса и комплекса имущества // Цивилист. № 4, 2011.
32. Витрянский В. Пути совершенствования законодательства о недвижимом имуществе // Хозяйство и право. 2003. N 6.
33. Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997.
34. Дубровина Н.А. Предприятие как имущественный комплекс // Недвижимость. Строительство. Право. № 4, 2007.
35. Жариков Ю.Г., Масевич Н.Г. Недвижимое имущество: правовое регулирование: Научно-практ. пособие. М., 1997.
36. Каменева К.О. Изменения в составе нематериальных элементов предприятия как имущественного комплекса, связанные с принятием четвертой части Гражданского кодекса Российской Федерации // Гражданское право. № 1, 2007.
37. Камнева К. Предприятие: имущественный комплекс и организационно-правовая форма // Хозяйство и право. № 5, 2008.
38. Касьянов А. Отчуждение исключительного права как элемент договора продажи предприятия // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. № 5, 2011.
39. Кафтанников А.А. Правовые проблемы различных вариантов продажи бизнеса субъектами малого и среднего предпринимательства // Юрист. № 21, 2011.
40. Князькова Ю.М. Основные вопросы продажи бизнеса // Юрист. № 1, 2011.
41. Козырь О.М. Недвижимость в новом Гражданском кодексе России // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998.
42. Козырь О.М. Недвижимость в новом Гражданском кодексе России // Гражданский кодекс России: Проблемы. Теория. М., 1998.
43. Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1997.
44. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 2-е изд., исправ. и доп. / Под ред. О.Н. Садикова. М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ"; Издательская группа "ИНФРА-М-НОРМА", 2000.
45. Крымкин В.В. Договор купли-продажи предприятия // Право и экономика. № 7, 2009.
46. Макарова Т.В. Особенности правового регулирования договора продажи предприятия // Арбитражные споры. № 1 (53). 2011.
47. Мишагина Е.А. О понятии нематериальных активов предприятия в российском законодательстве // Актуальные проблемы правоведения. № 3 (27), 2010.
48. Самигулина А. Исполнение договора продажи предприятия в налоговом учете продавца // Право и экономика. № 2, 2008.
49. Самигулина А.В. Договор купли-продажи предприятия в российском гражданском праве и иные формы перехода прав на предприятие // Право и экономика. № 4, 2009.
50. Самигулина А.В. Договор купли-продажи предприятия: правовые последствия // Пробелы в российском законодательстве. Юридический журнал. № 2, 2009.
51. Серветник А.А. Предмет договора продажи предприятия // Тенденции развития частного права в условиях рыночной экономики. Сборник научных трудов. – Саратов: Изд-во СГАП, 2009.
52. Словарь иностранных слов / Под ред. И.В. Лехина и Ф.Н. Петрова. М., 1954.
53. Степанов С.А. Имущественные комплексы в российском гражданском праве. М., 2002.
54. Степанов С.А. Предприятие как имущественный комплекс по Гражданскому кодексу Российской Федерации: Автореферат канд. дис. Екатеринбург, 2000.
55. Судаков А.А. Предприятие - самостоятельный объект гражданских прав // Российский судья. № 1, 2006.
56. Суханов Е.А. Приобретение и прекращение права собственности // Хозяйство и право. 1998. N 6.
57. Таглина В. Купля-продажа предприятия. Тонкости сделки, новые нормы Гражданского кодекса и законодательные противоречия, с которыми столкнется юрист компании // Юрист компании. № 2, 2008.
58. Улыбина Т.С. Предприятие как имущественный комплекс - объект гражданско-правовых отношений // Современное право. № 8, 2006.
59. Харитонова Ю.С. Управление как признак имущественного комплекса - предприятия // Вестник Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации. № 1 (15), 2010.
60. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.
61. Щеренко Д.А. Индивидуализация предприятия как имущественного комплекса: проблемы действующего законодательства и пути их решения в части четвертой Гражданского кодекса РФ (по материалам судебной практики и правовой доктрины) // Юрист. № 10, 2007.
62. Ячменева Н.В. О некоторых проблемах, возникающих при продаже предприятия как имущественного комплекса // Новая правовая мысль. № 5 (42), 2010.